REQUISITOS DE FORMA

En la celebración del matrimonio los pueblos le han otorgado gran importancia al rito y al formalismo hasta el punto que se dice que la eficacia del consentimiento matrimonial está acondicionada al cumplimiento de las solemnidades establecidas por el legislador; la innegable trascendencia que se le concede legislativamente al matrimonio a ocasionado su reglamentación minuciosa, con la finalidad de evitar la celebración de matrimonios viciados.

El artículo 113 del C.C. expresa que el matrimonio civil, es un contrato solemne; es decir, que para su perfeccionamiento no basta con el solo consentimiento, si no que es necesario que este se exprese con el lleno de ciertos formalismos.

A. FORMALIDADES PREVIAS A LA CELEBRACIÓN: son aquellas que se deben cumplir antes de la celebración del matrimonio. Son ellas:

1.- Pedimentos o petición: artículo 128 de C.C. (leerlo)

Si la solicitud es por escrito, será necesario la presentación en la secretaría del juzgado, acompañada de los registros civiles actualizados.

2.- Justificación de las calidades: recibida la petición, el juez procederá a tomar declaraciones juramentadas de los testigos señalados por los peticionarios, cuyo número no puede ser menor de dos.

Estos testigos deben reunir las siguientes condiciones:

- Mayores de 18 años - Que no sufran de anomalías de carácter físico, mental, o cualquier otra naturaleza que los haga inhábiles.

3.- Interrogatorio de los testigos: artículo 130 inciso 1 del C.C. (leerlo)

El juez procederá a constatar todo lo anterior, e interrogará a los testigos con las formalidades legales, es decir, en audiencia pública y previo juramento, indagando sobre todo aquello que crea necesario para ilustrar su juicio en cuanto a las calidades y cualidades de los contrayentes para unirse en matrimonio. Para todo lo cual procederá a leerle los artículos 140 del C.C. y 13 de la Ley 57 de 1887.

4.- Publicidad del edicto: este tiene por objeto poner al corriente a la sociedad de la celebración del futuro matrimonio, para que quienes conozcan impedimentos lo manifiesten ante el juez competente.

El legislador dispuso que el juez fije un edicto por espacio de 15 días en la cartelera de la secretaria de su despacho, en la que se dé aviso de la solicitud que se le ha presentado, los nombres y apellidos de los contrayentes y el lugar de su nacimiento.

Con esta publicidad busca el legislador dar a conocer a toda la colectividad a la que pertenecen los futuros contrayentes, y ofrecer la oportunidad para que se presente todo el que se crea con derecho a impedir la celebración de matrimonios ilícitos o lesivos de sus intereses o dela sociedad.

Se ha criticado esta publicidad, en cuanto que, en la actualidad esta no es la forma más indicada, para lograr los efectos deseados, pues se busca que la norma sea reformada y, que el edicto sea publicado en un periódico de amplia circulación, pues en esta forma, se logran los efectos deseados.

- Oposición al matrimonio: la oposición del matrimonio, según los tratadistas Champeau y Uribe consiste: "en el acto por el cual una persona objeta la unión proyectada entre los futuros esposos con el fin de impedir que el juez autorice el matrimonio mientras la oposición no desaparezca judicial o voluntariamente.

- Quien puede oponerse: ante todo los parientes allegados de los contrayentes, así como cualquier persona que presente fundamentos para hacerlo.

Conforme al contenido del artículo 130 del C.C., si hubiere oposición y la causa de esta fuera capaz de impedir la celebración del matrimonio, por alegarse alguna delas causales de invalidez o ilicitud establecidas en la ley, el juez dispondrá que en el término de ocho días los interesados presenten las pruebas con las cuales acrediten su oposición.

El juez que está conociendo del matrimonio es el competente para tramitar la oposición y para calificarla.

Transcurrido el término probatorio, el juez "señalará el día para la celebración del juicio y citada las partes, se resolverá la oposición dentro de los tres días siguientes de haberse practicado esta diligencia", concluye diciendo el artículo 132 del C.C.

- Cuando se hace la oposición: con fundamento en el artículo 130 del C.C., se debe hacer dentro del término de fijación del edicto, es decir durante los 15 días en que deba permanecer fijado.

Sobre este punto, cabe preguntarse: que pasaría si la oposición se presenta por fuera del término del edicto, ejemplo, entre la fecha de la desfijación del edicto y la celebración del matrimonio? la respuesta a este interrogante es obvia, ya que la oposición puede hacerse en todo momento, por supuesto antes de que se firme el acta de matrimonio con la cual se perfecciona éste.

5.- La celebración del matrimonio civil: el matrimonio se celebra presentándose los contrayentes al despacho del juez, junto con dos testigos. El juez podrá trasladarse, a solicitud de parte interesada, a otro lugar de su jurisdicción, con el fin de celebrar allí el matrimonio.

MATRIMONIOS EN CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES

MATRIMONIO POR APODERADO: la celebración del matrimonio civil, no requiere necesariamente que se presenten personalmente ante el juez los dos contrayentes. El artículo 11 de la ley 57 de 1887, que reemplazó en lo pertinente al artículo 114 del C.C., permite desde esa época al varón comparecer representado por un apoderado especial. Luego, con la expedición de la Ley 57 de 1990, le permite a la mujer igualmente hacerse representar a través de un apoderado. Aquí tan solo se añade que el matrimonio llamado "por poder" es una especie de matrimonio entre ausentes.

Tres son los requisitos que se deben cumplir para celebrar hoy un matrimonio mediante apoderado:

- Que la representación se efectúe siempre y cuando el representado o representada se halle ausente, por cualquier circunstancia de fuerza mayor y caso fortuito, en cuyo caso se justifica que la manifestación del consentimiento matrimonial se pueda hacer por intermedio de apoderado.

- El poder debe ser especial, esto es, debe contener en forma expresa la disposición de que el apoderado, a nombre de su poderdante, manifieste ante el funcionario competente la voluntad de contraer matrimonio. Aquí se debe determinar el nombre y apellido del cónyuge, bien sea el hombre o la mujer.

- El poder debe ser solemne, debiéndose constituir ante notario público; a fin de darle una trascendencia mayor a esta especie de mandato.

- El poder es revocable: la revocación no surtirá efecto si no es notificada a la mujer o al varón, antes de celebrar el matrimonio. Desde otro punto de vista, como la ley no establece ninguna limitación en cuanto su vigencia, el juez no podría abstenerse válidamente de celebrar el matrimonio con el argumento de que ha transcurrido largo tiempo desde su otorgamiento.

Notificada su revocatoria antes de celebrarse el matrimonio, se extingue el mandato. La muerte del poderdante extingue el poder.

MATRIMONIO IN ARTÍCULO MORTIS - IN EXTREMIS VITAE MOMENTIS: el Código Civil Colombiano, se refiere a esta forma extraordinaria o excepcional de celebración del matrimonio (artículo 136 del C.C. leerlo).

Según la norma esta autoriza la celebración del matrimonio con el lleno de los siguientes requisitos:

- Que uno de los contrayentes o ambos estén en peligro de muerte.

- Permite prescindir de la fijación del edicto emplazatorio

- Que ninguno de los contrayentes se halle comprendido en ninguno de los casos del artículo 140 del C.C. y 13 de la Ley 57 DE 1887.

- El permiso de los padres debe cumplirse

- Debe acudir el funcionario encargado del registro.

Para que el matrimonio IN EXTREMIS VITAE MOMENTIS produzca efectos, es absolutamente indispensable que el contrayente muera dentro de los cuarenta días contados desde la fecha de la celebración del matrimonio. De lo contrario esta forma matrimonial no surtirá efectos a no ser que se revalide con el lleno de todos los requisitos formales.

MATRIMONIO NOTARIAL O POR ESCRITURA PÚBLICA

Según el decreto 2668 de 1988, el matrimonio civil podrá celebrarse ante el notario del círculo de cualquiera de los contrayentes, sin perjuicios de la competencia de los jueces civiles o promiscuo municipales. Esta clase de matrimonio se solemniza mediante escritura pública con el cumplimiento de la exigencias que la ley prevé para dicho instrumento, tal como lo señala el artículo 1 del decreto 2668 de 1988.

Requisitos:

1.- Solicitud y anexos: quienes quieran unirse en matrimonio notarial, deberá pedir al notario del círculo del domicilio de cualquiera de los contrayentes, por escrito presentado personalmente por ambos interesados o sus apoderados, el que debe contener:

- Nombres y apellidos, documento de identidad, lugar de nacimiento, edad, ocupación y domicilio de los contrayentes y nombre de sus padres.

- Que no tienen impedimento legal para contraer matrimonio.

- Que es de su libre y espontánea voluntad unirse en matrimonio.

- Según el artículo 2 del decreto 2668 de 1988, si los contrayentes han procreado hijos comunes extramatrimoniales que no estén reconocidos, pueden legitimarlos en la solicitud.

- A la petición se anexarán copias de los registros civiles de nacimiento, válidos para acreditar parentesco.

Si los peticionarios son menores adultos, deberán aportar el permiso expreso y por escrito de sus representantes legales.

- Si uno o ambos contrayentes, van a celebrar segundas nupcias, deben acompañar, a mas de los documentos anteriores, el registro civil de defunción del cónyuge con quien estuvo casado, registros civiles en los cuales conste la sentencia de divorcio, nulidad, cesación de los efectos civiles del matrimonio católico debidamente ejecutoriadas.

- En caso de existir hijos legítimos o extramatrimoniales se debe presentar un inventario solemne de bienes.

2.- Fijación del edicto: recibida la petición con todos sus anexos de ley, el notario ordenará la fijación del edicto por el término de cinco días hábiles en la secretaría de su despacho; desfijado el edicto se agregará a la solicitud.

3.- Celebración del matrimonio: vencido el término de fijación del edicto, desfijado este y agregado a la solicitud, el notario fijará día y hora para el otorgamiento y autorización de la escritura pública. Previamente interrogará a los contrayentes:

- Si gozan de las facultades físicas y mentales.

- Si es su libre voluntad unirse en matrimonio para cumplir con sus fines.

- Si hay ausencia de impedimentos para su celebración.

- El notario dará lectura personalmente a la escritura pública.

- Esta se firmará por los contrayentes y el notario, en un solo acto.

4.- Contenido de la escritura: en ella, deberá expresarse, el nombre, apellido e identidad de los contrayentes, lugar y fecha de nacimiento, nacionalidad y domicilio.

Se dejará constancia de que los peticionarios han manifestado "de viva voz", ante el notario su "consentimiento".

5.- Inscripción del matrimonio: perfeccionado el matrimonio con la firma de la escritura, el notrio la inscribirá en el registro civil tal como lo prevén los artículos 67 y ss. del Decreto 1260 de 1970.

Oposición a la celebración del matrimonio: para que la oposición alegada antes de efectuarse el matrimonio tenga la virtualidad de dar por terminado el trámite notarial, se requiere que el escrito de oposición se presente personalmente por quien haga la oposición, la que hará bajo la gravedad de juramento, acompañado por las pruebas que pretenda hacer valer (artículo 8 decreto 2668 de 1988).

Terminación del trámite notarial: la actuación notarial termina en los siguientes casos:

- Por desistimiento de las partes

- Por haber transcurrido seis meses de la presentación de la solicitud, sin que se hubiese celebrado el matrimonio.

- Por muerte de alguno de los peticionarios

- Por la oposición presentada antes de la celebración del matrimonio

SEGUNDAS NUPCIAS

La persona que hubiese estado unida en matrimonio anterior y tenga hijos bajo la patria potestad o guarda y desea contraer un nuevo matrimonio, debe proceder a confeccionar un inventario solemne de los bienes que administra; ello con la finalidad de proteger los intereses del incapaz y evitar que sus bienes puedan confundirse con el patrimonio de la sociedad conyugal que se forma con el nuevo matrimonio (artículo 169, 170, 171 y 472 del C.C., artículo 5,6 y 7 del decreto 2820 de 1974).

dentro del criterio precedente debe entenderse que esta obligación de inventario solemne no solo debe aplicarse frente a los hijos habidos en el matrimonio anterior, sino cada vez que se pretenda celebrar matrimonio por quien administra bienes de hijos que se encuentran bajo su patria potestad o bajo su guarda, como ocurre con los hijos extramatrimoniales o adoptivos. Artículo 169 del C.C., modificado por el artículo 5 del decreto 2820 de 1974.

Este inventario es solemne; es decir, que se realizará ante notario, mediante escritura pública. Para la confección de este inventario deberá nombrarse un curador especial que represente los intereses de los hijos. El artículo 170 del C.C. ordena que se designe el curador especial aún cuando el hijo no tenga bienes o deudas. El curador es nombrado por un juez, el cual se limitará a testificar la ausencia de elementos de contenido patrimonial.

Corresponde al juez, notario o clérigo verificar el cumplimiento de este requisito, y mientras no se le alleguen los documentos pertinentes del inventario, se abstendrá de fijar la fecha para la ceremonia (artículo 171 del C.C.).

La Corte Constitucional en sentencia C-289 de 2000, además de extender la obligación de confeccionar el inventario a todos los padres que tengan hijos extramatrimoniales sometidos a su patria potestad o guarda, indicó que esa obligación también deben cumplirla los padres casados o no que pretendan establecer una unión libre de manera estable; lo que si bien es congruente y lógico, no es fácil encontrar gente que declare que hace unión personal permanente y se acerque voluntariamente al juez o al notario para que le designe un curador especial y confeccione un inventario como lo exige la corte.

El incumplimiento de esta obligación no afecta la validez del matrimonio, pero hace perder al padre el usufructo legal de los bienes del hijo hacia futuro, pero la sanción no se extiende, no entiendo porque, a la perdida de las funciones de representación legal y administración de los bienes del hijo. Al funcionario que autorizó el matrimonio se le impondrá una multa en favor del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar - I.C.B.F.

Antes del decreto 2820 de 1974, el padre quedaba además impedido para heredar al hijo; hoy solo perderá su condición de heredero cuando se demuestre el dolo o culpa grave en la administración ( artículo 172 del C.C.).

La petición y sus anexos: el interesado presentará la solicitud para obtener el inventario de bienes de menores, ante el juez de familia o ante el notario del círculo donde se vaya a contraer matrimonio o conformar la unión libre de manera estable. Esta solicitud se entiende formulada bajo la gravedad de juramento, y contendrá lo siguiente:

a) Nombres, apellidos, documento de identidad, lugar de nacimiento, edad, ocupación y domicilio del interesado y nombre de los hijos menores.

b) Inventario de los bienes del menor que estén siendo administrados, con indicación de los mismos y descripción legal; si no hay bienes que administrar se hace el inventario en ceros.

c) Nombre completo de la persona con quien se va a contraer nupcias, la fecha del matrimonio, su domicilio e identificación.

Nombramiento del curador: si la petición reúne los requisitos, el notario solicitará al juez de familia del lugar la designación de un curador y la fijación de sus honorarios.

El inventario deberá presentarlo el curador, ante el notario de manera personal, por escrito y bajo la gravedad de juramento que se entenderá prestado por el hecho de la firma.

Una vez en firme el inventario, se procederá a la extensión y otorgamiento de la escritura pública.

Vigencia del inventario: si el matrimonio no se llevare a cabo dentro de los seis meses siguientes a la autorización de la escritura pública del inventario solemne de bienes este deberá actualizarse. Esta actuación implica presentar un nueva solicitud de inventario.

NOTA: La solicitud de inventario solemne de bienes presentado ante el juez de familia se tramita mediante un proceso verbal sumario cuyas normas concordantes son: Ley 962 de 2005 artículo 37, decreto reglamentario 2817 de 2006 artículos 7, 8, 9, 10 y11.