DE LA INEXISTENCIA, INVALIDEZ E ILICITUD DEL MATRIMONIO

La eficacia jurídica de la voluntad contractual está protegida por el derecho, siempre y cuando se observen los preceptos legales. Podemos decir que la ineficacia, es una de las formas de cómo el legislador censura el acto particular que no cumple con los requisitos que la ley exige que sean observados para su perfeccionamiento.

El fenómeno jurídico de la ineficacia se considera como el género, con una dicotomía en dos grandes especies: la inexistencia como la forma más grave de la ineficacia que puede afectar el acto jurídico del matrimonio y la nulidad.

LA INEXISTENCIA DEL MATRIMONIO

El código civil colombiano no contempla la inexistencia del matrimonio pero fue aceptada por la jurisprudencia colombiana, como aparece en fallo de la Corte Suprema de Justicia en 1975 al establecer que "en caso en que el matrimonio se celebre ante el funcionario no competente o ante particular, evento en los cuales el supuesto matrimonio no sería saneable, por no existir"

Lo anterior se predica respecto del matrimonio y de cualquier acto jurídico civil. En materia mercantil si hay norma que se refiere a la figura (artículo 898 del Co.Co.).

La doctrina colombiana, acoge como causas de matrimonios inexistentes, las siguientes:

1.- Matrimonio contraído por personas de un mismo sexo: es un caso de rara ocurrencia. Todo matrimonio celebrado entre personas de un mismo sexo es inexistente, por incumplimiento de un requisito esencial, que es la diferencia de sexos; pues el matrimonio es un contrato "entre un hombre y una mujer". El acto inexistente, no requiere de pronunciamiento del juez para verificar esa inexistencia; cualquier funcionario puede descartarlo, en caso que ante él se quiera hacer valer como contrato sancionado por la ley; ejemplo: para efectos de un pasaporte.

2.- Matrimonio donde no ha existido consentimiento: el consentimiento de los contrayentes es esencial para la existencia del matrimonio, como a la de todo acto o declaración de voluntad. Es indispensable que los contrayentes expresen ante el juez o notario que consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer pues solo con la respuesta pueden proceder a la celebración.

3.- Matrimonio donde se ha omitido solemnidades que se son esenciales: el matrimonio según su propia definición es un contrato solemne; la omisión de solemnidades es causa de su inexistencia cuando se trata de aquellas que le son esenciales. Se consideran como tales, el celebrado ante un funcionario distinto como ante el gobernador, un alcalde o un inspector de policía.

DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

La nulidad en todo acto presupone la existencia de un vicio coetáneo a su celebración.

Con base en lo dispuesto en el artículo 15 de la ley 57 de 1887, las nulidades nupciales son subsanables e insubsanables.

Nulidades absolutas o insubsanables: estas nulidades absolutas, denominadas también insubsanables, están taxativamente enumeradas en el artículo 15 de la ley 57 de 1887 su creación obedece a razones de orden público, motivo por el cual el juez puede declararlas aún de oficio, no admite saneamiento por acuerdo entre las partes ni por prescripción.

Las nulidades de esta naturaleza "insubsanables" pueden pedirse por el ministerio público.

Estas nulidades absolutas son:

1.- La del matrimonio del cónyuge que ha matado al otro cónyuge, con su cómplice.

2.- La del matrimonio de parientes consanguíneos en línea recta o de parientes consanguíneos colaterales en segundo grado.

3.- La del matrimonio del adoptante con la hija adoptiva, o de la madre adoptante con el hijo adoptivo, o de este con la mujer que fue esposa del adoptante.

4.- La del matrimonio de los bígamos.

5.- La del matrimonio de personas unidas en parentesco de afinidad en línea recta.

Estas nulidades pueden declararse de oficio por el juez.

Las nulidades relativas o subsanables: estas nulidades fueron establecidas por el legislador en interés de las personas de los contrayentes; por tanto son susceptibles de saneamiento ya sea por renuncia de los que tienen derecho a pedirlas o por el transcurso del tiempo; el juez no puede declararlas de oficio.

Las nulidades relativas tienen su fuente:

1.- En los vicios del consentimiento (error y fuerza)

2.- En la incapacidad de los contrayentes (art. 143 C.C.)

3.- En la incompetencia del juez o inhabilidad de testigos. (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia de diciembre 9 de 1975)

EFECTOS DE LA NULIDAD

Anulado un matrimonio, cesan desde el mismo día entre los consortes separados todos los derechos y obligaciones recíprocas que resultan del contrato del matrimonio; pero si hubo mala fe en alguno de los contrayentes, tendrá este obligación de indemnizar al otro todos los perjuicios que le haya ocasionado, estimados con juramento. En consecuencia se deduce las siguientes consecuencias:

1.- Los cónyuges cuyo matrimonio se anula quedan en libertad de contraer uno nuevo, por cuento la nulidad destruye el vínculo matrimonial.

2.- Dejan de existir entre los cónyuges todos los derechos y obligaciones que emanan del matrimonio, y por ello la mujer deja de tener como domicilio el del marido, termina la obligación de fidelidad de ambos cónyuges, y estos quedan exonerados de socorrerse y ayudarse mutuamente, etc.

Si a pesar de la anulación del matrimonio, el hombre y la mujer continúan haciendo vida en común, esta unión será concubinato y los hijos tendrán la calidad de extramatrimoniales.

3.- Se disuelve la sociedad conyugal y es necesario proceder a liquidarla.

4.- Debe tenerse en cuenta la distinción que hace la ley entre cónyuge de buena y de mala fe, pues el cónyuge que de mala fe contrajo matrimonio, queda obligado a pagar los perjuicios sufridos por el que obró de buena fe. Así, si se anula el matrimonio por bigamia, el bígamo debe reparar los perjuicios que haya sufrido el otro cónyuge en razón del engaño.

Con respecto al matrimonio, la mala fe consiste en tener conocimiento de la causal de nulidad y haberla ocultado, como en el ejemplo propuesto. Pero esta mala fe no se presume y por ello debe probarse. Sin embargo, en el ejemplo propuesto se tiene por probada la mala fe, salvo que el bígamo demuestre que tuvo noticia verosímil de la muerte de su anterior cónyuge, y por tal circunstancia procedió a concertar nuevo matrimonio. En caso de que la noticia resulte falsa, habrá demostrado su buena fe.

5.- Conforme al artículo 149 C.C. los hijos procreados en un matrimonio que se declara nulo son legítimos, quedan bajo la potestad del padre y serán alimentados y educados a expensas de él y de la madre, a cuyo efecto contribuirán con la porción determinada de sus bienes que designe el juez; pero si el matrimonio se anuló por culpa de uno de los cónyuges, serán de cargo de este los gastos de alimentos y educación de los hijos si tuviere medios para ello.

6.- Las donaciones y promesas que, por causa del matrimonio se hayan hecho por el otro cónyuge al que casó de buena fe, subsistirán, no obstante la declaración de nulidad del matrimonio.

CONTENIDO DE LA SENTENCIA DE NULIDAD

La sentencia que declare la nulidad del matrimonio dispondrá:

1.-La distribución de los hijos entre los padres, cuando no hubiere imposibilidad física o incompatibilidad moral para ello. Existiendo una u otra en ambos cónyuges, el juez confiará el cuidado personal a otras personas, con sujeción a lo previsto en la ley sustancial.

2.- La fijación de la cuota con que cada cónyuge deba contribuir a los gastos de crianza, educación y establecimiento de los hijos, de acuerdo con la capacidad económica de aquellos, si en el proceso apareciere comprobada. Cuando solo uno de los cónyuges estuviere económicamente capacitado, los gastos le serán impuestos a él.

Si al momento de dictar sentencia se desconociere la capacidad económica de los cónyuges, se fijará una cuota igual para ambos, sin perjuicio de que cualquiera de ellos pida posteriormente regulación.

3.- La condena al pago de los perjuicios a cargo del cónyuge que por su culpa hubiere dado lugar a la nulidad del vínculo, a favor del otro, si éste lo hubiere solicitado.

4.- El envío de copia de las piezas conducentes del proceso a la autoridad competente, para que investigue los delitos que hayan podido cometerse por los cónyuges o por terceros al celebrarse el matrimonio, si antes no lo hubiere ordenado.

5.- La determinación de la persona a quien haya de hacerse el pago de la cuota con que los cónyuges deben contribuir al sostenimiento y educación de los hijos.